虚开增值税发票罪的疑难情形分析 作者：未知     时间：2019-09-27    来源：互联网

一、增值税一般纳税人代开增值税专用发票

非以营利为目的，增值税一般纳税人为增值税小规模纳税人、非增值税纳税人根据商品交易额，如实代开，该增值税一般纳税人能否构成虚开增值税专用发票罪主体。

按照《增值税暂行条例》的规定，小规模纳税人适用税率为3%，而增值税一般纳税人为小规模纳税人代开，使其适用税率为17%，与小规模纳税人进行交易的第三人如以增值税一般纳税人填开的增值税专用发票抵扣税款，无疑从国家那儿赚取了商品交易额13%的税款。

对上述行为有关司法解释也是如此认定的，最高人民法院给予上海高级人民法院关于此类行为如何处理的请示批复中指出，此类行为如达到虚开增值税专用发票罪定罪标准的，应以虚开增值税专用发票罪定罪处罚。因此，为他人如实代开的行为人是虚开增值税专用发票罪的主体。

二、虚开增值税发票犯罪未遂问题

有人认为，虚开增值税专用发票犯罪的目的是为了非法抵扣税款，如果行为人仅虚开了增值税专用发票而没有非法抵扣税款，则应认定为犯罪未遂。

我们认为这种观点是不正确的。因为我国刑法第205条第4款已明确规定，虚开增值税专用发票是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。行为人只要实施上述四种行为中的一种，且达到定罪标准的，即可构成虚开增值税专用发票罪。所以从立法的角度可以看出，虚开增值税专用发票犯罪是行为犯，而非其他犯罪类型。

因此，只要行为人虚开了增值税专用发票，即使没有能够抵扣税款，仍属犯罪既遂，而不能认定为未遂。那么虚开增值税专用发票犯罪有无未遂形态？我们认为虚开增值税专用发票犯罪一般不存在未遂，但如果行为人在虚开过程中，还没来得及将虚开发票行为完成即被查获，这种情况是可以认定为未遂的。

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